患病与公司解除劳动合同前应做劳动能力鉴定

徐某于2008年2月9日与一家公司签订了为期3年的劳动合同。从2008年2月开始,徐因病开始断断续续的休假。三个月后,我只是请了半年的病假去治疗。假期结束后,徐仍未恢复,暂时无法从事原工作或公司安排的其他工作,公司提出解除劳动合同,但徐拒绝,并要求公司对其进行劳动能力鉴定,以确定其是否具备劳动能力,并做出最终结论。双方对此有争议。劳动争议仲裁委员会认为,基于此情况,公司应对徐的劳动能力进行评估。

 

《劳动合同法》第40条规定:劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期满后,不能从事原工作或用人单位安排的其他工作的,用人单位可以提前30天书面通知劳动者或者支付劳动者一个月的额外工资,终止劳动合同。虽然不清楚是否应该评估劳动者的劳动能力。但是,劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部[〔1994〕481号)第六条规定,劳动者非因工患病或非因工负伤,经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作或用人单位安排的其他工作而终止劳动合同的,除支付经济补偿金外,还应支付不少于6个月的工资。也就是说,该方法已经将劳动能力鉴定作为因劳动者患病而解除劳动合同的必要程序。本办法与《劳动合同法》不冲突,目前尚未废止,仍具有法律效力,应予遵循。

 

同时,从保护弱势劳动者的合法权益出发,如果用人单位以此为由直接终止劳动合同,还必须告知劳动者进行劳动能力鉴定的权利,由劳动者决定是否进行劳动能力鉴定。如果劳动者同意,可以认为他的疾病影响了他的工作能力。另一方面,如果劳动者申请劳动能力鉴定,应当进行。

 

本案中,徐不同意解除劳动合同,即对公司认为其无劳动能力的意见有异议,公司应提交劳动能力鉴定委员会进行鉴定。

 

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