如何通过法律尽职调查防范风险?

如何通过法律尽职调查来防范风险?

1.尽职调查的一般程序

(1)卖方应指定一家投资银行负责整个并购过程的协调和谈判;(2)由潜在买家任命的专家组成的尽职调查小组;(包括律师、会计师、金融分析师等。(3)潜在买方与潜在买方和卖方雇佣的专家顾问之间应签署“保密协议”;(4)在卖方的指导下,卖方或目标公司应收集所有相关数据并编制数据索引;(5)潜在买方应编制尽职调查清单;(6)指定相关信息室;(7)建立一套程序,以便潜在买家有机会提出关于目标公司的其他问题,并获得可在数据室披露的文件副本;(8)潜在购买者雇佣的顾问将编写报告,简要介绍对确定目标公司价值具有重要意义的事项。尽职调查报告应反映尽职调查中发现的实质性法律事项,通常包括对交易框架的建议以及根据调查中获得的信息对影响购买价格的诸多因素的分析;(九)并购合同草案由买方提供,供谈判和修改。

2.法律尽职调查的内容

(一)目标公司的主体资格;首先,有必要调查设立目标公司的程序、资格、条件和方式是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定。需要批准设立的公司,如股份有限公司、外资企业、经营前需要批准的业务项目等。也有必要检查它是否得到主管部门的批准。

二是要检查目标公司成立时是否履行了必要的资产评估和验资程序,是否符合当时的法律、法规和规范性文件的规定,特别是涉及国有资产时。三是检查目标公司是否依法存在,持续经营是否存在法律障碍,经营范围和经营方式是否符合相关法律、法规和规范性文件的规定。

(二)目标公司的主要财产和产权;一是目标公司的土地使用权和房地产所有权;第二,商标、专利、软件版权和特许经营权等无形资产的所有权;第三,拥有主要的生产经营设备。第四,上述财产是否存在产权纠纷和潜在纠纷;第五,目标公司如何取得上述财产的所有权或使用权,是否取得了完整的所有权证书,如果没有,取得这些所有权证书是否有法律障碍需要调查;第六,目标公司对其主要资产的所有权或使用权的行使没有限制,对担保或其他权利是否有任何限制;第七,目标公司是否出租房屋、土地使用权等。以及租约的法律效力。

(三)目标公司的主要债权债务;首先,调查目标公司的应收账款和应付账款,尤其是金额较大的应收账款和应付账款,并调查其是否合法有效;其次,调查目标公司将要履行、正在履行和已经完成但可能存在潜在争议的主要合同的合法性、有效性和风险。第三,调查目标公司的对外担保,是否存在代其清偿的风险和代其清偿后的回收风险;第四,调查目标公司是否因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权利等原因存在侵权债务。第五,应特别注意担保的风险、应收款的时效和变现的可能性。第六,通常要求目标公司的股东或管理层对债权债务,特别是或有债权债务做出承诺。(四)目标公司的诉讼、仲裁或行政处罚;首先,应调查目标公司是否有未决或可预见的重大诉讼、仲裁和行政处罚案件。第二,与此同时,应调查目标公司的控股股东和主要股东,看是否有未决或可预见的重大诉讼、仲裁和行政处罚案件。如果目标公司的控股股东和大股东出现这种情况,并且他们没有能力实施这些情况,就会对目标公司产生影响。第三,应调查目标公司的董事长和总经理任何未决或可预见的重大诉讼、仲裁和行政处罚案件。(5)目标公司的税收、环保、产品质量、技术等标准也是特定目标公司尽职调查的重要内容。第七,如果目标公司享受税收优惠政策、财政补贴等政策,应注意政策是否合法、合规、真实、有效。第八,需要调查目标公司和拟投资项目的生产经营活动是否符合环保要求,主管部门是否出具意见,目标公司的产品是否符合相关产品质量和技术监督标准。第九,目标公司是否因违反环境保护及相关产品质量和技术的法律、法规和规范性文件而受到处罚3.法律尽职调查报告的撰写一般包括以下内容:(1)买方对尽职调查的要求;(2)律师审阅的文件清单和卖方要求但未提供的文件清单;(3)尽职调查做出的各种假设;(4)发布尽职调查报告的限制或责任声明;(5)汇总评审信息,对所有评审信息中涉及的法律问题和隐含的法律问题进行评估并提出建议。

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